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案情介紹

2011年5月份，楊某通過互聯(lián)網(wǎng)獲知廣州XX童裝品牌招商的信息，隨后便根據(jù)招商信息顯示的聯(lián)系方式與廣州XX童裝有限公司北京分公司（以下簡(jiǎn)稱 “公司”）取得聯(lián)系，洽談商業(yè)合作事宜。經(jīng)過洽談，于2011年6月份楊某與公司簽訂《XX品牌童裝代理合同》。

《合同》大致約定如下條款內(nèi)容：

1、合同簽訂之日乙方（楊某）向甲方（公司）一次性交納區(qū)域代理投資款人民幣6萬元整，甲方贈(zèng)送乙方折扣價(jià)7萬元首批貨品。如果乙方進(jìn)貨總額達(dá)到6萬元，甲方返還代理投資款3000元整；以此返還比例類推不計(jì)利息直至全部返還為止。達(dá)不到以上標(biāo)準(zhǔn)的，代理投資款不予返還。

2、合同期限為一年，自2011年6月份起至2012年6月份止，甲方授權(quán)乙方在天津市北辰區(qū)行使甲方所有產(chǎn)品在該區(qū)域的區(qū)域代理權(quán)。乙方必須嚴(yán)格遵守甲方制定的區(qū)域規(guī)劃政策，不得跨區(qū)域開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在經(jīng)營(yíng)過程中，未經(jīng)甲方書面同意，乙方不得任意更換店址。乙方希望變更店址時(shí)，必須提前15天向甲方提出書面申請(qǐng)。乙方可以在自己的經(jīng)營(yíng)轄區(qū)內(nèi)追加建店，但必須書面報(bào)請(qǐng)甲方書面同意。乙方發(fā)展的銷售商地址變更、乙方與發(fā)展的銷售商退店、終止合作、解除合同，乙方須書面通知甲方。乙方及其銷售商在開店選址方面應(yīng)當(dāng)充分尊重甲方的意見，本著互惠互利的原則，共同構(gòu)建好當(dāng)?shù)氐臓I(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)，甲方有做出最后決議的權(quán)利。乙方的代理區(qū)域確定后，甲方不能在其代理區(qū)域內(nèi)發(fā)展經(jīng)銷商。

3、乙方有權(quán)在其代理區(qū)域內(nèi)發(fā)展客戶，并且有權(quán)以乙方的名義與其客戶簽訂合同，享有合同權(quán)利負(fù)有合同義務(wù)。乙方欲做有關(guān)甲方的產(chǎn)品、商標(biāo)、商號(hào)、對(duì)外廣告時(shí)，須事先征得甲方書面審批同意，并使用甲方提供或承認(rèn)的資料。

4、乙方享有甲方的最低供貨和返利權(quán)，對(duì)其客戶供貨，獲取差價(jià)利潤(rùn)。但乙方必須嚴(yán)格按照甲方制定的統(tǒng)一市場(chǎng)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行批發(fā)和零售，所有促銷活動(dòng)應(yīng)事先書面征得甲方同意。乙方享有使用甲方的經(jīng)營(yíng)技術(shù)資源，如營(yíng)銷理念、文案策劃、經(jīng)營(yíng)管理、財(cái)務(wù)管理、物流管理、經(jīng)營(yíng)用品等的權(quán)利。乙方負(fù)責(zé)乙方發(fā)展的經(jīng)銷商到甲方公司培訓(xùn)、學(xué)習(xí)、經(jīng)銷商使用總部提供統(tǒng)一的開業(yè)配送物品，乙方須向甲方交納配送物品成本費(fèi)用。

5、乙方單方終止合同，甲方停止配送，同時(shí)乙方應(yīng)將屬于甲方提供的開業(yè)物品交還甲方，同時(shí)甲方有權(quán)接管乙方經(jīng)營(yíng)區(qū)域內(nèi)經(jīng)銷商的配送業(yè)務(wù)，乙方應(yīng)給予配合。乙方不得擅自加價(jià)或減價(jià)，否則甲方有權(quán)解除合同。乙方違反約定侵犯甲方合法權(quán)益，破壞甲方的經(jīng)營(yíng)體質(zhì)的，甲方有權(quán)解除合同。

      合同簽訂后，楊某依約交納了代理投資款，公司也給楊某配送了首批服裝及運(yùn)營(yíng)培訓(xùn)手冊(cè)、授權(quán)書、商標(biāo)注冊(cè)證書復(fù)印件等相關(guān)文件資料。但楊某收到服裝后發(fā)現(xiàn)，公司給其配送的服裝款式、種類、質(zhì)量等遠(yuǎn)不如楊某參觀考察項(xiàng)目時(shí)公司向其展示的那樣款式新穎、種類繁多、質(zhì)地良好。不僅服裝存在款式陳舊、種類單一、質(zhì)地較差等情況，而且公司給楊某配送的服裝價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于同類商品相似產(chǎn)品在市場(chǎng)上的銷售價(jià)格，根本不具有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。更有甚者，公司在和楊某簽訂合同僅3個(gè)月后，公司又與劉某簽訂了一份《XX童裝銷售合同》，公司的此種行為違反了合同約定并嚴(yán)重侵害了楊某的區(qū)域代理權(quán)。為此，楊某多次與公司溝通均無果，無奈，楊某咨詢并委托律師事務(wù)所，為楊某提供法律幫助，維護(hù)其合法權(quán)利。

通過審查楊某提供的包括《XX品牌童裝代理合同》在內(nèi)的所有文件材料并進(jìn)行詳細(xì)詢問后，首先對(duì)公司的主體資格合法性發(fā)出質(zhì)疑，隨而進(jìn)行深入調(diào)查取證。，經(jīng)調(diào)查得知，公司于2011年3月份成立，不具備從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格（沒有進(jìn)行商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)備案），公司官網(wǎng)存在少量的虛假宣傳的情形，公司確實(shí)存在未經(jīng)楊某同意授權(quán)第三方在楊某的代理區(qū)域內(nèi)從事該品牌的經(jīng)銷行為，等等。

前期的調(diào)查取證完成之后，接下來就要對(duì)所有的證據(jù)材料（包括當(dāng)事人提供的證據(jù)）進(jìn)行篩選，確定維權(quán)思路和方式。最后，就針對(duì)公司的違約、違法等行為向公司發(fā)送律師函，陳述公司的違法、違約的事實(shí)，要求解除合同、返還代理投資款及賠償經(jīng)濟(jì)損失，并將要采取司法途徑主張合法權(quán)益。公司收到律師函后主動(dòng)與楊某聯(lián)系，希望能夠通過協(xié)商解決雙方之間的糾紛。律師陪同楊某前去協(xié)商，經(jīng)過與公司負(fù)責(zé)人幾番談判，向其分析利害關(guān)系，并堅(jiān)定當(dāng)事人的立場(chǎng)和主張之后，公司進(jìn)行了最大限度的妥協(xié)，解除合同并返還楊某所交納的所有代理投資款，楊某將剩余服裝返還給公司。

本案之所以能夠順利圓滿地解決，公司能夠做出妥協(xié)，是律所運(yùn)用專業(yè)的法律知識(shí)所出具的律師函的結(jié)果。

律師函的內(nèi)容關(guān)鍵有理有據(jù)、恰當(dāng)好處地對(duì)公司的違法、違約的事實(shí)及法律后果進(jìn)行法律層面上的分析和闡述，找出問題的所在和關(guān)鍵之處，并非是對(duì)公司的所有行為進(jìn)行簡(jiǎn)單的羅列。公司負(fù)責(zé)人在糾紛處理完畢后對(duì)律師函的內(nèi)容進(jìn)行了評(píng)價(jià)，說該份律師函很像“法院判決書”。這種評(píng)價(jià)顯然是對(duì)律師函所起到的震懾作用的高度概括。

當(dāng)事人向本人反映了兩個(gè)問題，一是公司配送的服裝存在質(zhì)地較差的問題，二是公司未經(jīng)其同意擅自授權(quán)第三方在代理區(qū)域內(nèi)從事經(jīng)銷行為的問題。然而，如果僅從這兩方面事實(shí)入手，僅憑目前當(dāng)事人掌握的證據(jù)來看，案件勝訴并沒有十足的把握。原因在于：

1、服裝的質(zhì)地好壞如何認(rèn)定？是否有專門的第三方機(jī)構(gòu)對(duì)服裝質(zhì)地進(jìn)行鑒定？標(biāo)價(jià)100元與標(biāo)價(jià)50元的服裝質(zhì)地標(biāo)準(zhǔn)如何劃分？等等一系列問題都需要進(jìn)行更深入的取證，況且存在無法取證的現(xiàn)實(shí)情況。服裝的價(jià)格不只是通過質(zhì)地反映出來，還要考慮到服裝的品牌效應(yīng)、服裝款式、流通環(huán)節(jié)以及供需市場(chǎng)等多方面因素。

2、公司未經(jīng)楊某同意侵害楊某區(qū)域代理權(quán)也同樣面臨著舉證難的問題。楊某僅通過一份公司與第三人簽訂《童裝銷售合同》的復(fù)印件來認(rèn)定公司侵害其區(qū)域代理權(quán)的證據(jù)顯然不夠充分，且該證據(jù)存在合法性和真實(shí)性的風(fēng)險(xiǎn)。如果在舉證和質(zhì)證階段，這份合同復(fù)印件是“書證”還是公司與“證人”簽訂合同客觀事實(shí)的反映？如果定性為“書證”，那么這份“書證”的證明力遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。即不能證明證據(jù)的真實(shí)性，又不能證明公司確實(shí)侵害了楊某的實(shí)然權(quán)利（公司可以說只是與第三方簽訂了合同，但該份合同并未實(shí)際履行）。如果作為“證人”提交，那么還要征得證人的同意，并且要出庭作證。顯然，這兩種做法均有不妥，均面臨舉證不利的法律后果。

首先，這份《XX品牌童裝代理合同》名為代理合同，表現(xiàn)為代理法律關(guān)系，但合同內(nèi)容是為商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同，符合商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同的特征。國(guó)務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條將商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)定義為：擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專業(yè)技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)通常具備如下特征：（1）從合同內(nèi)容上看，該份合同包括權(quán)利的授予和經(jīng)營(yíng)上的支持；（2）特許人與被特許人之間是相互獨(dú)立的商事主體；（3）特許人與被特許人之間是一種長(zhǎng)期持續(xù)性合作關(guān)系；（4）特許人與被特許人具有共同的外部經(jīng)營(yíng)特征。因此，將這份合同定性為商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同是正確的。這樣做的目的就是，國(guó)務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》賦予特許人更多的義務(wù)，最關(guān)鍵、最重要的義務(wù)就是備案和信息披露義務(wù)。這些義務(wù)是由特許人主動(dòng)履行，如果未履行義務(wù)將導(dǎo)致合同解除或撤銷的后果。

楊某與公司之間的糾紛之所以能夠圓滿解決，其次源于司法和行政機(jī)關(guān)對(duì)不規(guī)范、不誠信的特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)的打擊力度。

我國(guó)的商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)從20世紀(jì)90年代初開始起步，雖然發(fā)展歷程不到20年，但是發(fā)展勢(shì)頭迅猛，與此同時(shí)，利用特許經(jīng)營(yíng)進(jìn)行詐騙、圈錢的現(xiàn)象也時(shí)有出現(xiàn)，我國(guó)的特許經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)開始出現(xiàn)混亂。進(jìn)入21世紀(jì)后，我國(guó)政府開始出臺(tái)一系列的部門規(guī)章，規(guī)范商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)行業(yè)。伴隨商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)而起的訴訟頻發(fā)，法院受理案件數(shù)量居高不下。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2008年北京市法院系統(tǒng)審結(jié)的一、二審特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件144件，但在2009年，僅上半年北京市二中院及其轄區(qū)法院受理的特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件的數(shù)量已超過200件。北京市二中院針對(duì)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛頻發(fā)的現(xiàn)象進(jìn)行了調(diào)研，調(diào)研顯示：特許經(jīng)營(yíng)合同案件涉及產(chǎn)品銷售、餐飲服務(wù)、教育培訓(xùn)、美容美發(fā)等諸多行業(yè)。此類案件的原告多為被特許人，而被特許人多為個(gè)體工商戶，其訴訟請(qǐng)求多為特許人的違約或者欺詐行為請(qǐng)求解除、撤銷合同或者確認(rèn)合同無效。特許人在特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中存在虛假宣傳等不規(guī)范、不誠信情形的比例確實(shí)較大，在給被特許人的合法權(quán)益造成損害的同時(shí)，也在一定程度上損害了公共利益。因此，通過司法裁判，加大司法審判的宣傳力度，通過實(shí)際發(fā)生的案例，引導(dǎo)特許人規(guī)范其特許經(jīng)營(yíng)行為，同時(shí)引導(dǎo)被特許人在加盟時(shí)提高法律意識(shí)，減少加盟風(fēng)險(xiǎn)。顯然，特許經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)的問題已成為一種社會(huì)性的問題。為維護(hù)社會(huì)和諧與穩(wěn)定，司法機(jī)關(guān)及行政部門對(duì)不規(guī)范、不誠信的特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)的打壓力度較大。從司法裁判角度來看，有特許人參加的訴訟，其案件審判結(jié)果也是特許人輸多勝少。并且，法院的裁判結(jié)果將公開到人民法院網(wǎng)，對(duì)特許人所造成的負(fù)面影響是相當(dāng)大的，給特許人造成的損失也是無法估算的，甚至是毀滅性的。

基于公司對(duì)上述多方面現(xiàn)實(shí)問題的利弊分析，公司做出的妥協(xié)已在預(yù)料之中。兵法有云，“知己知彼百戰(zhàn)百勝”、“不戰(zhàn)則屈人之兵”的效果在該糾紛的處理過程中體現(xiàn)的較為充分。